Эксперт в создании, реорганизации и ликвидации ООО/ИП

Ведущий юрист департамента создания и поддержки бизнеса нашей организации по Санкт - Петербургу и Ленинградской области. Все виды регистрационных действий с коммерческими организациями и ИП. Более 5 лет ежедневного опыта.
Позвонить:

Регистрация ООО двумя учредителями

Несомненно, стоит начать с того, что согласно Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью» ООО признается созданное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества. Если учредитель у общества один, то спорных и неоднозначных моментов почти нет – в этой связи в рамках данной статьи мы расскажем Вам об особенностях создания и ведения бизнеса двумя лицами в Российской Федерации.

Как ни странно, несмотря на то, что процесс создания ООО в России детально регламентирован, регистрирующие органы из раза в раз сталкиваются с теми или иными неточностями при подаче пакета документов, при правовой экспертизе учредительных документов и так далее. Поэтому мы постараемся как можно подробнее рассказать Вам о том, как правильно создать ООО двум учредителям, как правильно распределить полномочий и определить порядок принятия решений. Более того, мы затронем не только вопрос распределения ролей в Обществе, но и аспект прибыли: как делить и в каких долях? Наконец, нами детально будет освещена процедура выхода одного из учредителей из общества в соответствии с действующим российским законодательством.

Содержание:

 

Регистрация ООО двумя учредителями: создаем бизнес «на двоих» в России

Заводя разговор о процедуре регистрации общества с ограниченной ответственностью – начнем с того, что регистрирующим органом выступает ФНС (а точнее ее территориальные инспекции). Соответственно, пакет документов необходимо подавать в налоговую. Для наглядности процесс создания бизнеса двоими учредителями мы опишем поэтапно.

1. Решение ключевых вопросов по согласованию с учредителем:

  • Полное и сокращенное наименование ООО + фирменное наименование;
  • Сведения на адресе ООО (двум учредителями необходимо определиться с юридическим адресом: как вариант квартира одного из учредителей). Более подробно о том, что может выступать в качестве юридического адреса – Вы можете узнать на нашем сайте (https://reg-nko.ru/sub/Yuridicheskij_adres_NKO)
  • Копии паспортов обоих учредителей;
  • Копия паспорта руководителя ООО – генерального директора его контактный номер и Email (Вам на данном этапе необходимо определиться кто из Вас будет генеральным директором, и, соответственно, буде отражаться в выписке из ЕГРЮЛ);
  • Определить размер уставного капитала и виды деятельности ООО (тут речь идет в том числе о подборе кодов ОКВЭД. В заявлении по форме Р11001 указываются не только основной код (по которому ожидается получение основного дохода), но и дополнительных. Наличие нескольких кодов не обязывает вас вести по ним деятельность).
  • Определиться, кто выступит заявителем (заверит документы у нотариуса) – один из учредителей и его контактный телефон.

2. Составление документов нашими юристами в соответствии с требованиями ФНС.

3. Подача пакета документов в налоговую:

  • Устав - 3 экземпляра;
  • Протокол учредительного собрания - 2 экземпляра;
  • Заявление – 1 экземпляр заверенное у нотариуса;
  • Заявление – 1 экземпляр подписывает заявитель (без нотариального заверения);
  • Оригинал квитанции об уплате государственной пошлины;
  • Копия нотариальной доверенности.

4. Через 5 рабочих дней получение документов после успешной регистрации в налоговой:

  • Свидетельство о постановке на учет в налоговом органе;
  • Лист записи о внесении записи в ЕГРЮЛ;
  • Выписку из ЕГРЮЛ;
  • Устав с отметкой налоговой

*** Отличительной особенностью процедуры регистрации ООО двумя учредителями от создания общества одним лицом является необходимость составления договора об учреждении (раньше назывался - учредительный договор). ЭТО НЕ УЧРЕДИТЕЛЬНЫЙ ДОКУМЕНТ, соответственно, в налоговую его не нужно подавать.

Согласно ФЗ «Об ООО» данный договор должен быть заключен и храниться со всеми учредительными документами Общества. Для понимания: данный документ носит регламентирующий характер и он закрепляет правила взаимодействия учредителей при регистрации ООО (то есть до фактической регистрации). Так, договор об учреждении, как правило, содержит:

  1. Размер уставного капитала (минимум 10 000 рублей).
  2. Размер доли каждого учредителя и номинальную стоимость – исходя из данной пропорции будет ясно, как соотносятся доли учредителей (50/50, 30/70 и так далее).
  3. Порядок оплаты долей. Напоминаем, что с 2014 года уставный капитал ООО можно оплатить исключительно деньгами. К слову, на сегодняшний день открывать предварительный накопительный счет в банке не требуется, достаточно уже после процедуры государственной регистрации открыть расчетный счет в банке, куда как раз-таки оба учредителя внесут свою долю в денежном эквиваленте. В законе отсутствует требование отчитываться перед налоговой службой об уплате своей доли в ООО, тем не менее мы рекомендуем, действовать добросовестно как с точки зрения закона, так и во взаимоотношениях со своим компаньоном по бизнесу.
  4. Сроки оплаты – подразумевается, что учредители в договоре обговаривают срок, до истечения которого каждый из них должен внести свою долю в денежной форме. С 05.05.2014 года на момент регистрации учредителям было разрешено ничего не оплачивать, главное, как требует закон – оплатить (сформировать) уставный капитал полностью не позднее 4 месяцев со дня регистрации общества. Важным нюансом является тот факт, что согласно нормам действующего законодательства никого из учредителей нельзя освободить от оплаты своей доли нельзя. Вместе с тем, в договоре об учреждении можно предусмотреть определенную санкцию за нарушение срока оплаты своей доли (например, уплата пени).

 

Как Вы можете видеть, в целом процедура создания ООО двумя учредителями не сильно отличается от регистрации Общества одним лицом. Тем не менее уже на этапе создания, Вам следует внимательно и ответственно подойти как к вопросу составления договора об учреждении, так и к самому процессу составления документов и подачи их в ФНС.    ***

 

Порядок принятия решений в ООО с двумя и более учредителями

Создав общество с ограниченной ответственностью и начав осуществлять деятельность, неизбежным следствием будет являться принятие тех или иных решений. В соответствии с законодательством РФ высшим органом управления общества является общее собрание участников. Общее правило, закрепленное в статье 32 ФЗ «Об ООО», гласит, что каждый участник общества имеет на общем собрании число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале, за исключением случаев, предусмотренных Законом об ООО.

При этом данная норма также содержит указание на то, что такое правило диспозитивно, и  уставом ООО может быть установлен иной порядок определения числа голосов участников общества. Таким образом, если мы говорим про порядок принятия решений в ООО с двумя учредителями, необходимо держать в голове три основным правила:

  1. Решения принимаются общим собранием участников (общее правило: принимаются решения только по повестке собрания путем открытого голосования. Ведется протокол собрания, который подписывают председатель и секретарь собрания). Уставом обязательно должен быть предусмотрен порядок принятия решений: единогласно/простым большинством. Проблемой распределения долей 50/50 и, соответственно, равного количества голосов выступает возможность корпоративного конфликта и, как следствие, невозможность принять решение (в случае принципа единогласности), так как если один участник «против» - то решение уже не принято. Поэтому мы советуем предусмотреть вариант «51 на 49» либо иной неравный.
  2. Общее правило: число голосов участника равно его доле в уставном капитале (например два участника с долями по 50%, соответственно голоса делятся поровну).
  3. Специальное правило, которое должно быть предусмотрено уставом Общества (голоса распределены не пропорционально долям в капитале, либо когда участник, обладающий большей долей (80%), не может самостоятельно принимать решения, без участия второго участника, обладающего меньшей долей (всего - 20%) – например).

Как правильно разделить полномочия? Контроль деятельности: один учредитель является генеральным директором, а второй просто участником.

Что касается разделения полномочий внутри общества с ограниченной ответственностью, то совершенно точно нужно осознавать, что устав ООО должен содержать права и обязанности участников общества. Практика показывает, что чаще всего в случае создания ООО двумя учредителями, один из них становится генеральным директором, то есть выступает в качестве единоличного исполнительного органа. Так, в силу статьи 40 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» единоличный исполнительный орган общества избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Иногда избрание генерального директора является прерогативой совета директоров, однако это должно быть прямо предусмотрено уставом Общества. При этом следует учитывать, что самая распространенная ситуация (один из участников является генеральным директором) не является единственно возможной, поэтому законодательно предусмотрена возможность избрания единоличного исполнительного органа общества не из числа его участников.

Рассмотрим ситуация, при которой распределение ролей сложилось следующим образом: первый учредитель – генеральный директор, второй – просто участник.

В таком случае, на плечи первого учредителя ложится определенная ответственность, а в сферу его полномочий входит:

1) действие без доверенности от имени общества, в том числе представление его интересы и совершение сделок;

2) выдача доверенностей на право представительства от имени общества, в том числе доверенностей с правом передоверия;

3) издание приказов о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применение мер поощрения и наложение дисциплинарных взысканий;

4) осуществление иных полномочий, не отнесенных к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.

В таком случае, второму учредителю остается лишь внести свою долю в уставный капитал и раз в год появляться на очередном общем собрании участников (статья 34 ФЗ «Об ООО предусматривает правило, согласно которому общее собрание участников должно созываться не реже, чем раз в год). Участник общества, не являющийся единоличным исполнительным органом обладает следующими правами в соответствии с нормами действующего закона:

  • участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном уставом;
  • получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией;
  • принимать участие в распределении прибыли;
  • продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества либо другому лицу;
  • выйти из общества путем отчуждения своей доли обществу, если такая возможность предусмотрена уставом общества, или потребовать приобретения обществом доли в определенных законом случаях;
  • получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

В таком случае для уравновешивания интересов второй учредитель, зачастую, привлекает квалифицированное лицо в качестве главного бухгалтера ООО. Практика знает случаи, когда второй учредитель сам брал на себя роль бухгалтера и выполнял его обязанности, тем не менее мы советуем Вам выбрать на эту должность отдельное лицо, которое будет специалистом в сфере бухгалтерского учета. Почему это так важно?

Во-первых, речь идет об уравновешивании тех самых интересов, в том числе во избежание внутренних корпоративных конфликтов. Так, согласно ФЗ «О бухгалтерском учете» ведение бухгалтерского учета и хранение документов бухгалтерского учета организуются руководителем экономического субъекта, то ест иными словами, если все фактическую деятельность и весь учет финансовых операций будет осуществлять одно лиц, права и законные интересы второго учредителя могут пострадать в силу отсутствия контроля. Во-вторых, важность и необходимость иметь главного бухгалтера в лице отдельно взятого сотрудника обуславливается необходимостью ведения постоянного бухгалтерского учета. Иначе говоря, нельзя взваливать всю бумажную работу на одного из учредителей.

Таким образом, мы настоятельно рекомендуем подойти к вопросу выбора и назначения бухгалтера в ООО с двумя и более учредителями максимально ответственно и трепетно.

 

Право первой и второй подписи в обществе с ограниченной ответственностью

Ни для кого не секрет, что право первой подписи означает право подписывать документы от имени Общества. В силу прямого указания закона такое право принадлежит единоличному исполнительному органу – то есть генеральному директору ООО.

Право второй подписи есть не что иное, как право главного бухгалтера подписывать финансовые, бухгалтерские, расчетные документы Общества. Такими полномочиями его наделяет лицо путем издания приказа или выдачи доверенности, у которого есть право первой подписи.

В контексте данного разговора наиболее интересным представляется вопрос возможности передачи права первой и второй подписи другим лицам. Причинами для передачи первой либо второй подписи могут служить различные обстоятельства: от болезни и потери трудоспособности до  большого документооборота либо круглосуточного режима работы фирмы. Для ответа на этот вопрос следует руководствоваться следующими правилами:

  1. Предоставление права «дополнительной» первой подписи  относится к компетенции генерального директора, если эти его полномочия не ограничены уставом юридического лица. Это может быть любой сотрудник, за исключением главного бухгалтера или бухгалтера предприятия, которым в соответствии с банковскими правилами предоставляется право второй подписи (Инструкции ЦБ РФ №153-И от 30.05.2014 года). К слову, передача права первой подписи может быть осуществлена путем издания соответствующего приказа либо выдачи доверенности.
  2. Передать право второй подписи также возможно посредством приказа либо выдачи доверенности.

 

Как делить прибыль между двумя учредителями в ООО?

В соответствии со статьей 28 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» общество вправе принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества: ежеквартально/раз в полгода/раз в год. Говоря о юридическом оформлении такого решения, напомним, что решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества.

Важно понимать, что по общему правилу: часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества.

Тем не менее, помыслима ситуация, при которой, например, участники, вложив в уставный капитал поровну по десять тысяч рублей, участвуют в деятельности Общества по-разному. Один, выполняя роль генерального директора, ведет бурную деятельность, второй – просто вложил деньги и посещает общее собрание раз в год. В таких случае не совсем справедливо было бы делить прибыль поровну. Именно поэтому законодателем предусмотрена возможность прописать в уставе ООО положение о непропорциональном распределении прибыли. Так или иначе, данный нюанс остается исключительно на откуп учредителям (участникам), которые должны заблаговременно еще на этапе подготовки устава, дабы потом не вносить изменения в него, решить между собой данный вопрос и закрепить правило распределения прибыли в учредительном документе.

 

Порядок выхода участника из общества с ограниченной ответственностью. Что будет дальше с ООО?

Иногда обстоятельства складываются таким образом, что конфликт интересов либо иные причины вынуждают одного из участников выйти из ООО. Важно не путать две ситуации: добровольный выход участника из Общества и продажа участником своей доли в ООО.

После вступления в силу закона от 31.07.2020 N 297-ФЗ выход из состава учредителей ООО стал возможен только в нотариальном порядке. Законодатель упростил процедуру выхода из ООО, и теперь добровольный выход из ООО выглядит следующим образом:

  1. Теперь заявление в свободной форме о выходе из ООО подаётся нотариусу, а не руководителю.
  2. Не позднее двух рабочих дней после получения заявления нотариус направляет в налоговую форму Р14001. Затем нотариус обращается к руководителю ООО и передаёт ему заверенное заявление участника, а также копию формы Р14001.
  3. Доля переходит к обществу с даты внесения изменений в ЕГРЮЛ.
  4. Компенсация за долю будет выплачена участнику в течение 3 месяцев с момента внесения записи в ЕГРЮЛ.

 

Однако, не всегда добровольное решение является основанием для выхода из ООО. Речь идет об исключении участника из Общества, в данном случае основанием будет являться решение суда (статья 10 ФЗ «Об ООО»). Так, Высший арбитражный суд в своей Информационном письме № 151 от 24 мая 2012 указал причины, по которым другой учредитель может требовать исключения компаньона из ООО (например: сговор с конкурентами, подделка протокола общего собрания и совершение с помощью него крупной сделки без ведома партнеров, намеренное уклонение от участия в общих собраниях).

Если иск об исключении недобросовестного партнёра будет удовлетворен судом, то это является основанием для подачи в ИФНС формы Р13014. После внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ, исключенному участнику также причитается выплата стоимости его доли в течение 3 месяцев.

Что касается продажи доли, то следует помнить, что в силу прямого указания закона действует правило преимущественного права участников или самого общества при продаже доли в Обществе. Данный нюанс предусмотрен законом во избежание ситуаций, когда в Ваш бизнес попадут нежелательные лица. Поэтому только после отказа Вашего соучредителя от покупки можно обращаться к третьим лицам с предложением о покупке принадлежащей Вам доли.

Так или иначе, в ситуации с ООО, созданной двумя учредителями, выход одного из них – не сулит для организации ничем катастрофически опасным. Фирма также сможет продолжить свою деятельность, но у руля останется всего один учредитель.

 

Защита бизнеса от дубля вашей идеи и деятельности

Наконец, подводя логичную черту в разговоре о создании и деятельности общества с ограниченной ответственностью, учредителями которого выступают два лица, представляется максимально полезным дать совет на случай выхода Вашего компаньона из бизнеса. Предположим ситуацию, при которой произошел внутрикорпоративный конфликт, и второй учредитель решил выйти из ООО, при этом позже думает создать свою фирму и банально скопировать задумку, чем навредит Вашему успеху. Вопрос: как защититься от недобросовестного поведения?

Если Вы производите какой-то продукт, либо оказываете определенную уникальную услугу, при этом Ваш товарный знак успешно зарегистрирован в Роспатенте – то повода для переживания нет, поскольку никто не может использовать без Вашего согласия Ваш товарный знак.

Однако если же речь идет про нечто нематериальное, а просто идею или изюминку Вашего бизнеса, то большинство фирм на российском рынке используют простой, но действенный способ в отношении выходящих из состава участников лиц - Соглашение о неразглашении информации (NDA) и режим коммерческой тайны.

Все очень просто: режим коммерческой тайны - специальный режим защиты коммерческой информации. Защищать можно любую информацию, которая приносит владельцу доход, помогает избежать расходов, сохранить положение на рынке или дает какие-то другие выгоды. Соответственно, применив данный режим к своему компаньону – весьма просто избежать дубля идеи и так далее.

В рамках режима коммерческой тайны участник ООО может составить NDA (non-disclosure agreement), то есть договор о неразглашении. NDA содержит условия обмена данными, определяет, кто и как отвечает за их безопасность, предусматривает, как данные можно использовать и кому передавать. В РФ модель NDA нашла воплощение в статье 50 Федерального закона «Об общества с ограниченной ответственностью», где сказано о возможности заключить соглашение о конфиденциальности.

Однако, для того, чтобы установить режим коммерческой тайны, Вам необходимо выполнить все требования статьи 10 ФЗ «О коммерческой тайне», среди которых:

  • определить перечень информации, составляющей коммерческую тайну;
  • установить порядок обращения с составляющей тайну информацией и контроль за его соблюдением, то есть ограничить доступ к коммерческой тайне;
  • вести учет лиц, получивших доступ к коммерческой тайне, а также лиц, которым она была предоставлена;

В таком случае, если лицо нарушит такое соглашение, то в судебном порядке можно будет взыскать убытки с бывшего компаньона. Вместе с тем, компания Премьер-партнер настоятельно рекомендует избегать подобных ситуаций, ответственно подходить к вопросу совместного ведения бизнес, и в свою очередь всегда готова прийти на помощь и ответить на любой интересующий Вас вопрос!

 

Оставить комментарий